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剣竜

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都市伝説考察

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2008/03/03

　仕事と関係はないですが、久しぶりに法律ネタ。
　無過失推定の問題で、取得時効（民法１６２条。ここでは２項が問題）と即時取得（民法１９２条）で混乱してしまった方から質問があったのでひさしぶりに考えてみました。
　取得時効についてはわざわざ解説の必要がないでしょう。ですので民法１６２条２項を挙示するにとどめます。１０年間、所有の意思をもって、平穏にかつ公然と他人の物を占有した者は、その占有の開始の時に、善意であり、かつ、過失がなかったときは、その所有権を取得する・・・こちらは不動産・動産いずれにも適用のある規定ですね。
　即時取得は、取得行為によって、平穏に、かつ公然と動産の占有を始めた者は、善意であり、かつ過失がないときは、即時にその動産について行使する権利を取得する（民法１９２条）ことを指し、動産取引の安全を図った規定とされています。
　上記両者の共通点は「平穏公然善意無過失」という要件ですね。
　このうち「平穏公然善意」に関しては民法１８６条という推定規定があるため、取得時効・即時取得を主張する者が立証する必要はないことになります。
　問題は無過失。これはどうか。
　答えは、判例上、取得時効では推定されず、即時取得では推定される、となります。即時取得の無過失推定規定は民法１８８条。「占有者が占有物について行使する権利は、適法に有するものと推定する」という規定です。
　従って、１０年の取得時効を主張する者は、自己の無過失を立証する必要があるのに対し、即時取得では、主張者は自己の無過失を立証する必要がないことになるわけですね。

　初学の頃はここが結構混乱するようで、そういえば択一模擬試験でも結構ひっかかる人が多かったような記憶があります。私も司法試験受験の最初期では混同していたような＾＾；

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Last updated 2008/03/04　01:16:09 PM
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■コメント

取得時効（頭の体操）

フグ田タラ夫さん

Ｑ１　抵当権が付いている土地を時効取得した場合、抵当権は消滅するか？
Ｑ２　地役権が付いている土地を時効取得した場合、地役権は消滅するか？

司法試験受験生、法科大学院生の人が見ていたら、考えてみてください(^^;)
(2008/03/05　08:31:51 PM)

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頭の体操

剣竜さん

フグ田タラ夫さん、こんばんは、面白いですね＾＾

＞Ｑ１　抵当権が付いている土地を時効取得した場合、抵当権は消滅するか？
＞Ｑ２　地役権が付いている土地を時効取得した場合、地役権は消滅するか？

ヒントを出すのは野暮かなｗ
いずれも良く考えれば基本的知識の応用で答えが出ると思います＾＾

＞司法試験受験生、法科大学院生の人が見ていたら、考えてみてください(^^;)
(2008/03/05　08:56:02 PM)

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地獄車ｂｙ柔道一直線

フグ田タラ夫さん

＞いずれも良く考えれば基本的知識の応用で答えが出ると思います＾＾
１は基本知識ですが、２は非常に難問です。
ヒントは民法２８３条と２８９条です。 (2008/03/05　10:59:55 PM)

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山嵐

剣竜さん

フグ田タラ夫さんこんばんは＾＾

＞１は基本知識ですが、２は非常に難問です。
＞ヒントは民法２８３条と２８９条です。

ヒントは２８９条と２９０条かと思ってました＾＾； (2008/03/06　01:34:42 AM)

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Re:山嵐(03/03)

フグ田タラ夫さん

＞ヒントは２８９条と２９０条かと思ってました＾＾；
２９０条もでしたね(^^;)

答えは、原則は地役権は消滅するけど、例外的に地役権が行使されたり（井戸の水を組んだ場合）、継続的かつ表現の場合（井戸に給水装置をつけていた場合）のように地役権の存在が明確化されていたら地役権付の土地を取得するというものです。
http://www.cc.kyoto-su.ac.jp/~kazyoshi/teaching/2005/min1/resume/0303.pdf　の事例４に詳しいです。

なんでこれが非常に難問なのかというと、抵当権は有効活用されていても消滅するのに、何故地役権は消滅しないのかということの明確な説明を見たことがないからです(^^;)
多分、地役権の所有者に対する負担が少ない＆地役権を消滅させた場合の社会的影響が大きい（ex地役権を設定して地下鉄を作っている場合、地役権が消滅すると撤去しなければいけなくなる）ための政策的判断だと思いますが。 (2008/03/06　09:53:43 PM)

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なるほど・・・

剣竜さん

フグ田タラ夫さん、こんばんは＾＾
そうですか、そういえば結論は択一知識として覚えていたので分かったのですが、相違点の理由までは深く考えていませんでした。
確かによく考えると、相違が生じる理由は漠然とした答えしか出せないですね＾＾； (2008/03/06　10:15:11 PM)

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