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(1) 2007年08月01日
カテゴリ： こわれてく民法
○家族関係
Ａ（父） Ｂ（Ａの実子） Ｃ（Ａの養子） Ｄ（Ｃの実子。ＡＣ縁組前の出生子）
○事例１
１ ＣがＤを出産
２ ＡＣ養子縁組
３ Ｃ死亡
４ Ａ死亡
ＤはＡを相続することができるか？
○事例２
２ ＣがＤを出産
３ ＡＣ死亡
４ Ｂ死亡
ＤはＢを相続することができるか？
○事例３
１ ＣがＤを出産
２ ＡＣ養子縁組
３ ＡＣ死亡
４ Ｂ死亡
ＤはＢを相続することができるか？
第８８７条（被相続人の子の相続権・代襲相続権）
２ 被相続人の子が、相続の開始以前に死亡したとき、又は第８９１条の規定に該当し、若しくは廃除によつて、その相続権を失つたときは、その者の子がこれを代襲して相続人となる。但し、被相続人の直系卑属でない者は、この限りでない。
３ 前項の規定は、代襲者が、相続の開始以前に死亡し、又は第８９１条の規定に該当し、若しくは廃除によつて、その代襲相続権を失つた場合にこれを準用する。
第８８９条（直系尊属及び兄弟姉妹の相続権）
１ 左に掲げる者は、第８８７条の規定によつて相続人となるべき者がない場合には、左の順位に従つて相続人となる。
第１ 直系尊属。但し、親等の異なる者の間では、その近い者を先にする。
２ 第８８７条第２項の規定は、前項第２号の場合にこれを準用する。
第９０１条（代襲相続人の相続分）
１ 第８８７条第２項又は第３項の規定によつて相続人となる直系卑属の相続分は、その直系尊属が受けるべきであつたものと同じである。但し、直系卑属が数人あるときは、その各自の直系尊属が受けるべきであつた部分について、前条の規定に従つてその相続分を定める。
２ 前項の規定は、第８８９条第２項の規定によつて兄弟姉妹の子が相続人となる場合にこれを準用する。
○前提知識
１ ＤはＣの子である。
２ Ｄは縁組前の出生子なので、ＡＢとＤとの間には親族関係は発生しない。
３ Ａが死亡した場合、ＡＣの養親子関係は終了するが、ＣＢ間の養親族関係は終了しない。
○検討
１ 事例１（子の子の代襲相続の場合）
Ｄは被相続人Ａの「直系卑属」でないから（前提知識２）、Ｄが代襲相続人とならないことは明らかである（８８７条２項但書）。
２ 事例２、３（兄弟姉妹の子の代襲相続の場合）
兄弟姉妹の場合にも、８８７条２項但書が準用されている（８８９条２項）。ところが、兄弟姉妹の子の代襲相続の場合には、およそ「被相続人の直系卑属」は登場しない。ＤはＣの「直系卑属」ではあっても、被相続人Ｂとの関係では「直系」でない（事例２）、「直系」でも「卑属」でもない（事例３）。被相続人に直系卑属がいるなら、兄弟姉妹（の子）に相続分がまわってくるはずはないから、被相続人の直系尊属がいることと兄弟姉妹（の子）が代襲相続することとは両立し得ない。
文言通りに読むならば、兄弟姉妹の相続に関してはおよそ代襲相続が発生しないことになる（甲説）。他方、およそ代襲相続が発生しないのはおかしいとするならば、８８９条２項のうち８８７条２項但書を準用する部分は空文だと解釈するか（乙説）、限定的に解釈する（丙説）しかない。
甲説（代襲相続全面否定説）
但書を文言通りに解釈するなら、兄弟姉妹の子が代襲相続することはおよそありえないという、但書によって本文の効果を完全に打ち消してしまう奇妙な見解に至る。
この説によると、事例２、３とも代襲相続は否定される。
乙説（代襲相続全面肯定説）
代襲相続がおよそありえないのはおかしいということで、但書は空文だと解釈するならば、ＤはＢの兄弟姉妹であるＣの子でありさえすれば、Ｂとの親族関係がなくてもＢを代襲相続できることになる。
この説によると、事例２、３とも代襲相続は肯定される。
丙説（代襲相続部分肯定説）
但書が「直系卑属」としているのは子の子の代襲相続用であり、繋がりの薄い人間に代襲相続されることを防ぐ趣旨であるから（ＡＣ間、ＣＤ間だけでなく、ＡＤ間にも親族関係を必要とする）、兄弟姉妹の子の代襲相続の場合には、「傍系卑属」と読み替えて、ＢＤ間にも親族関係を求める、という解釈もありうる。
この説によると、事例２では、ＤはＢの「傍系卑属」なので代襲相続できるが、事例３では、ＤはＢの「傍系卑属」でないから、ＤはＢを相続できないことになる。
甲説 乙説 丙説
代襲相続認める 代襲相続認める 代襲相続認める
→→→→→→→ →→→→→→→ →→→→→→→
認めない 空文 親族以外は認めない
←←←←←←← ←←←←
さて、ＤはＢを相続できるのでしょうか、という問題なんですが、この辺はもはや原理ではなく、どっちかに決めてください、という問題なんでしょう。
私は、条文をきちんと読むまでは、当然に丙説の結論だと思っていたのですが、この結論にもっていくためには、一定程度の操作が必要なわけです。
（つづく）
Ａ（父） Ｂ（Ａの実子） Ｃ（Ａの養子） Ｄ（Ｃの実子。ＡＣ縁組前の出生子）
○事例１
１ ＣがＤを出産
２ ＡＣ養子縁組
３ Ｃ死亡
４ Ａ死亡
ＤはＡを相続することができるか？
○事例２
２ ＣがＤを出産
３ ＡＣ死亡
４ Ｂ死亡
ＤはＢを相続することができるか？
○事例３
１ ＣがＤを出産
２ ＡＣ養子縁組
３ ＡＣ死亡
４ Ｂ死亡
ＤはＢを相続することができるか？
第８８７条（被相続人の子の相続権・代襲相続権）
２ 被相続人の子が、相続の開始以前に死亡したとき、又は第８９１条の規定に該当し、若しくは廃除によつて、その相続権を失つたときは、その者の子がこれを代襲して相続人となる。但し、被相続人の直系卑属でない者は、この限りでない。
３ 前項の規定は、代襲者が、相続の開始以前に死亡し、又は第８９１条の規定に該当し、若しくは廃除によつて、その代襲相続権を失つた場合にこれを準用する。
第８８９条（直系尊属及び兄弟姉妹の相続権）
１ 左に掲げる者は、第８８７条の規定によつて相続人となるべき者がない場合には、左の順位に従つて相続人となる。
第１ 直系尊属。但し、親等の異なる者の間では、その近い者を先にする。
２ 第８８７条第２項の規定は、前項第２号の場合にこれを準用する。
第９０１条（代襲相続人の相続分）
１ 第８８７条第２項又は第３項の規定によつて相続人となる直系卑属の相続分は、その直系尊属が受けるべきであつたものと同じである。但し、直系卑属が数人あるときは、その各自の直系尊属が受けるべきであつた部分について、前条の規定に従つてその相続分を定める。
２ 前項の規定は、第８８９条第２項の規定によつて兄弟姉妹の子が相続人となる場合にこれを準用する。
○前提知識
１ ＤはＣの子である。
２ Ｄは縁組前の出生子なので、ＡＢとＤとの間には親族関係は発生しない。
３ Ａが死亡した場合、ＡＣの養親子関係は終了するが、ＣＢ間の養親族関係は終了しない。
○検討
１ 事例１（子の子の代襲相続の場合）
Ｄは被相続人Ａの「直系卑属」でないから（前提知識２）、Ｄが代襲相続人とならないことは明らかである（８８７条２項但書）。
２ 事例２、３（兄弟姉妹の子の代襲相続の場合）
兄弟姉妹の場合にも、８８７条２項但書が準用されている（８８９条２項）。ところが、兄弟姉妹の子の代襲相続の場合には、およそ「被相続人の直系卑属」は登場しない。ＤはＣの「直系卑属」ではあっても、被相続人Ｂとの関係では「直系」でない（事例２）、「直系」でも「卑属」でもない（事例３）。被相続人に直系卑属がいるなら、兄弟姉妹（の子）に相続分がまわってくるはずはないから、被相続人の直系尊属がいることと兄弟姉妹（の子）が代襲相続することとは両立し得ない。
文言通りに読むならば、兄弟姉妹の相続に関してはおよそ代襲相続が発生しないことになる（甲説）。他方、およそ代襲相続が発生しないのはおかしいとするならば、８８９条２項のうち８８７条２項但書を準用する部分は空文だと解釈するか（乙説）、限定的に解釈する（丙説）しかない。
甲説（代襲相続全面否定説）
但書を文言通りに解釈するなら、兄弟姉妹の子が代襲相続することはおよそありえないという、但書によって本文の効果を完全に打ち消してしまう奇妙な見解に至る。
この説によると、事例２、３とも代襲相続は否定される。
乙説（代襲相続全面肯定説）
代襲相続がおよそありえないのはおかしいということで、但書は空文だと解釈するならば、ＤはＢの兄弟姉妹であるＣの子でありさえすれば、Ｂとの親族関係がなくてもＢを代襲相続できることになる。
この説によると、事例２、３とも代襲相続は肯定される。
丙説（代襲相続部分肯定説）
但書が「直系卑属」としているのは子の子の代襲相続用であり、繋がりの薄い人間に代襲相続されることを防ぐ趣旨であるから（ＡＣ間、ＣＤ間だけでなく、ＡＤ間にも親族関係を必要とする）、兄弟姉妹の子の代襲相続の場合には、「傍系卑属」と読み替えて、ＢＤ間にも親族関係を求める、という解釈もありうる。
この説によると、事例２では、ＤはＢの「傍系卑属」なので代襲相続できるが、事例３では、ＤはＢの「傍系卑属」でないから、ＤはＢを相続できないことになる。
甲説 乙説 丙説
代襲相続認める 代襲相続認める 代襲相続認める
→→→→→→→ →→→→→→→ →→→→→→→
認めない 空文 親族以外は認めない
←←←←←←← ←←←←
さて、ＤはＢを相続できるのでしょうか、という問題なんですが、この辺はもはや原理ではなく、どっちかに決めてください、という問題なんでしょう。
私は、条文をきちんと読むまでは、当然に丙説の結論だと思っていたのですが、この結論にもっていくためには、一定程度の操作が必要なわけです。
（つづく）
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