アゴラ より 
 
篠田英朗　石破茂氏と憲法学の陰謀
 
 
 
自民党の石破茂氏は、
現在の政府の憲法9条2項解釈はわかりにくいので、
削除が望ましいと主張している。
興味深いことに、そこで石破氏は、
『あたらしい憲法のはなし』
(1947年文部省中学1年生用教科書)や
「芦田修正」についてもふれる
（石破氏ブログ）。

しばしば誤解されているが、
石破氏は、誰よりも憲法学通説に忠実な方である。
伝統的な憲法学の通説をすべて一度完全に受け入れている。
そのうえで、
だから9条2項を削除するしかない、
との結論を付け加えるだけである。

私は石破氏の改憲案には賛成だ。
ただし、2項だけでなく、
1項も削除していい、
とも言っている。
9条がなければ、
国際法を守ればいい／守らなければいけない、ことが、
はっきりするからだ。

石破氏は、物腰柔らかな勉強家だ。
それに対して、私などは、いかにも品がない。
憲法学の憲法解釈が偏向している、
などと言っている。
私に言わせれば、
石破氏が議論の前提としている憲法解釈は、
戦後憲法学の陰謀の産物でしかない。

たとえば、石破氏は、
『あたらしい憲法のはなし』
(1947年文部省中学1年生用教科書)を参照し、
それが憲法「制定当初の意図」と描写する。
ただし、より正しく言えば、
そこに反映されているのは、
教科書策定にかかわった新憲法推進運動を
展開していた運動家たち、
つまり東大法学部系の憲法学者たちの
憲法制定の頃の「意図」であろう。

1946年の新憲法案に対する採決においては、
枢密院と貴族院で、
元東大法学部憲法学教授の美濃部達吉と
京都大学憲法学教授の佐々木惣一が反対票を投じた。
その後も、
大石義男・京都大学憲法学教授らは、
新憲法は手続き違反で無効であるという立場をとった。

ただ、
現役の東大法学部憲法学教授であった宮沢俊義が
「八月革命」説をもって
新憲法擁護の立場に立ち、
東大法学部系の同僚たちによる
大々的な政治運動にかかわり、
新憲法に寄り添う戦後の憲法学の成立を準備した。
宮沢は、文部省教科書と全く同じ題名の書物
『あたらしい憲法のはなし』を、
同じ1947年に、
朝日新聞社から出版した人物でもある。

新憲法否定に流れていく可能性もあった憲法学会が、
新憲法の擁護者となったのは、
宮沢を中心とする勢力の立場が
「学会通説」「学会多数性」「学会主流」
になったからである。
その過程で、
『あたらしい憲法のはなし』も、
一緒になって、
「学会通説」を表すものとなった。

しかし、
だからといって
『はなし』が本当に
日本国憲法典の一部であるわけではない。
そこには
戦前の大日本帝国憲法時代に
ドイツ法学に慣れ親しんでいた憲法学者らによる、
新憲法の読み替えがあった。

宮沢らが苦心して日本国憲法への大転換を
読み解こうとした過程で、
ドイツ国法学的な発想が残存する解釈が定着した。
国際法に準拠し、
英米法的な発想で、
憲法典を読み解こうとする意識は葬り去られた。
本来は憲法典の条項のある一つの解釈でしかなかったものが、
絶対的な「通説」となった。
日本人は、実際の日本国憲法典を読むことをしなくなった。
資格試験の際に憲法学者の基本書を読むのでなければ、
『あたらしい憲法のはなし』の挿絵が
挿入され続けている学校教科書を読んで、
憲法を理解することになった。
（拙稿「戦後日本の「教育勅語」：文部省「あたらしい憲法の話」の岩盤規制」）

端的に言おう。
1946年当時、
ドイツ国法学に慣れ親しんでいた日本の憲法学者たちは、
アメリカ人が主導して進めた
国際秩序の変更を知らず、
アメリカ人が主導して作成された
国連憲章の内容を全く意識していなかった。
そして1946年以降も、
日本国憲法におけるアメリカの影を
葬り去ることに専心し、
むしろアメリカを批判する道具として
憲法を使うことに躍起になってきた。

その影響の一つが、
日本の憲法学における「戦争」概念の
19世紀的性格の残存である。
日本の憲法学は、
国際法上の概念である「自衛権」を、
常に「自衛戦争」と言い換えてしまったうえで、
だから「すべて憲法学者に仕切らせろ」、
という態度をとり続けてきている。
「交戦権」概念が
現代国際法ではすでに死語になっていることを無視し、
憲法の基本書のみに存在して現代国際法には存在しない、
摩訶不思議な
「（憲法学の基本書が定める）国際法上の交戦権」
なる謎の概念を日本国内で普及させる運動を展開し続けた。
本来の日本国憲法がまさに禁止しようとしていた、
19世紀ドイツ国法学の発想を残存させる運動を、
日本国憲法に反して、
推進し続けたのが、憲法学者たちであった。

私に言わせれば、
石破氏も、その他の多くの日本人も、
騙されているのである。
憲法を語っているつもりになっていて、
実は、憲法学の基本書を語っているにすぎないのである。

石破氏は、いわゆる「芦部修正」にも言及する。
そして「芦部修正」を採用するのは無理だ、と主張する。
典型的な憲法学の基本書の主張である。

しかし私に言わせれば、
そもそも「芦田修正」なるもの自体が、
憲法学者の陰謀なのである。

「芦田修正」とは、通常、
1946年に日本政府憲法改正小委員会（委員長：芦田均）が、
9条2項の冒頭に「前項の目的を達するため」
という文言を挿入する修正を行ったことを指す。
憲法学「通説」は、芦田委員長が、
9条が否定している「自衛戦争」を
復活させる可能性を残すために、
姑息にもつまらない文言を挿入する陰謀を働かせた、とする。
憲法学「通説」は、そのうえで、
「芦田」の陰謀は、
文理上、破綻しているので、
その姑息な試みは失敗している、
と結論づける。

しかし私に言わせれば、
この姑息な陰謀としての「芦田修正」説は、
「憲法学会通説」を維持するための自作自演の芝居である。
陰謀は、芦田均ではなく、
憲法学会多数派のほうにある。

憲法改正小委員会が行ったのは、
9条という特異な条項を憲法に挿入するにあたって、
その背景を明確にしておきたい、
ということだった。
その背景とは、
つまりすでに憲法の前文に書かれていた憲法の趣旨である。
芦田にとって、
「前項の目的」とは、
「憲法の前文」と言い換えて全く問題ないことだった。
前文の制定趣旨があって、
その趣旨を反映した9条という特異な条項が生まれた。
そのことを、芦田は明確化させたかったにすぎない。

憲法学会「通説」が否定しているのは、
芦田の姑息な陰謀などではない。
実は、憲法学会「通説」は、
日本国憲法の「前文」を否定しているのである。 日本国民は、恒久の平和を念願し、
人間相互の関係を支配する崇高な
理想を深く自覚するのであつて、
平和を愛する諸国民の公正と信義に信頼して、
われらの安全と生存を保持しようと決意した。
われらは、平和を維持し、専制と隷従、
圧迫と偏狭を地上から永遠に除去しようと努めてゐる
国際社会において、
名誉ある地位を占めたいと思ふ。
われらは、全世界の国民が、
ひとしく恐怖と欠乏から免かれ、
平和のうちに生存する権利を有することを確認する。「平和を愛する諸国民」とは
日本国憲法起草の半年前に成立していた
国連憲章に登場する言葉であり、
つまり国連加盟国を指す。
原加盟国の筆頭は、
第二次世界大戦の戦勝国の筆頭である、
アメリカ合衆国である。
国際協調主義の精神にのっとり、
アメリカが中心となっている国際秩序を受け入れ、
その国際秩序の中で、名誉ある地位を占めたい、
と宣言しているのが、
日本国憲法「前文」である。
したがって憲法9条は、国連憲章2条4項の
「武力行使の一般的禁止」
の原則及びその運用方法を受け入れ、
さらに貢献していくために、
憲法に挿入された条項である。
それが、憲法改正小委員会が明確にしたかったことだ。

日本国憲法は、国際秩序に反旗を翻し、
（個別的）自衛権を濫用して
世界を戦争の惨禍に陥らせた経験を反映し、
二度と国連憲章に反した
19世紀国際法的な発想を振り回すことはしない、
ということを誓っている。
宣戦布告さえすれば正当に戦争を遂行できる「基本権」を
主権国家は持っている、
などといった
今日では日本の憲法学会にしか生き残っていないような
骨董品のような「交戦権」概念を、放棄しよう、
と9条は誓っていたのである。

国連憲章2条4項で一般的に否定されている「戦争」を
遂行するための「戦力（war potential）」を
保持しないという2項の規定は、
国際秩序を無視して暴走した
大日本帝国軍の解体を正当化し、
完遂させようとしていたマッカーサーの政策を
裏付けるための国内法規定だ。
国際法で禁止されている戦争を行うための
大日本帝国軍のようなものは二度と持たない、
というのが9条2項の趣旨であり、
国連憲章で定められている自衛権を行使することも放棄する、
などという乱雑な趣旨を、
9条2項は持っていない。

1950年代に作られた内閣憲法調査会の会長を務めた高柳賢三は、
すでに1963年の著作で、
憲法学会通説が「芦田修正」と呼んでいること、
つまり9条2項は自衛権を否定していないという論理は、
むしろGHQの中では共有されていた、
と指摘した。
それを否定する論理が生まれたのは、
東京帝国大学法学部出身で
戦中に内閣法制局長官を務めながら、
吉田茂内閣の憲法担当国務大臣として
国会で憲法改正に関する答弁を担当した
金森徳次郎によってであった
（高柳賢三『天皇・憲法第9条』［有紀書房、1963年］）。

英米法が専門であった高柳は、
金森説を「通説」とした憲法学会の態度について、
次のように述べた。 私は日本国憲法ができる時に、
勅選議員として貴族院で憲法討議に参加したが、
新憲法の草案を見て、
これは英米法的な憲法だなと思った。
そのときからこの法を
大陸法的な頭の日本法律家が
妥当な解釈をするまでには
相当混乱が起こるだろうという感じをもっていた。
この予感は間違いでないことが段々分かってきた。
例えば戦争放棄の第9条の解釈でこれが現れた。高柳が会長を務めた内閣憲法調査会は、
1955年保守合同で改憲の機運が高まったときに
設置されたものである。
結局、高柳の強いリーダーシップで、
改憲の必要はない、という結論が導き出される。
英米法が専門の学者であった高柳は、
「前文」で謳われている趣旨に沿って
9条を解釈すれば、
何も問題がない、
GHQ関係者もそのような意図を持っていたことが
調査で確証された、と判断し、
改憲の必要はない、
という結論を導き出したのである。

ところが憲法学会「通説」にそっていくと、
「戦前の復活」を狙っていた憲法調査会の連中が、
憲法学者らが主導した憲法擁護の「国民の声」に圧倒されて、
遂に改憲を提案することができないところまで
追い詰められた、
といったストーリーになってしまう。

私に言わせれば、
これはほとんど陰謀である。

高柳賢三は、1963年に、次のように述べた。 （憲法）学会の通説について顧みると、
ドイツ法学から十二分に学んだ
法典実証主義の影響が
第九条の解釈についても濃厚にあらわれていた。
つまり刑法典や商法典の解釈方法とおなじ手法で、
日本国憲法を解釈するという傾向がつよかったが、
それが第九条の解釈にも
あらわれていることが印象的であった。
アメリカではジョン・マーシャルの古い警戒の言葉、
すなわち、
“われわれの解釈せんとしているのは
憲法であることを忘れてはならぬ”
ということが憲法解釈の金言として尊重されている。
・・・マ（ッカーサー）元帥が
一面日本は自衛のためにはいかなる措置をもとりうる
として九条の成文の規定を
抹殺するかの如き態度をとりながら、
他面これを不朽の記念塔として
大切に保存すべきであろうとする
“複線的解釈”は
日本の法律家には了解に苦しむものがある。 ?@もし第1項を「自衛のための武力の行使はできる」
と解するならば、
そのための戦力を保持できることは自明のことであり、
第二項をわざわざ置く意味は全くなく、
むしろ
「前項の目的を達するため陸海空軍その他の戦力を保持する」
と書く方が自然なのではないか

?A同時に憲法に自衛のための組織に関する統制の規定や、
自衛権行使にあたっての規定を置くのが当然ではないか

?B「前項の目的を達するため」は
「国の交戦権はこれを認めない」
という部分にはかかっておらず、
この部分は芦田修正にかかわらず生きているのではないか?@ 
 について言えば、
1946年初頭の日本では、
まだ大日本帝国軍の解体も完成しておらず、
今日の言葉で言う
「DDR（武装解除・動員解除・社会再統合）」は、
むしろ達成すべき一つの困難な政策課題であったことを
想起しなければならない。
近衛師団の残存勢力であった禁衛府と
皇宮衛士総隊の解散指令をGHQが発したのが、
ようやく46年3月である。
今日の日本人は
「必要最小限」の概念に
毒されてしまっているため、
「多少の量なら温存して良かったなら、
憲法でそう言ってくれればよかったのに」
といった発想にとらわれがちである。
しかし「解体」の基準になるべきなのは、
「量」ではなく、「質」だったのである。
大日本帝国軍を受け継いでいる19世紀的な「戦争」組織は
全面的な「解体」「放棄」対象であるのに対して、
現代国際法に沿って自衛権を行使するための組織なら
導入してもいい、と言うことに、何も矛盾はない。
それどころか、
それこそが国際法にそった考え方であり、
世界の諸国の普通の考え方である。
「質」でなく、「量」を基準にする発想は、
ほんとうの日本国憲法の仕組みではなく、
憲法学の陰謀的な発想の所産である。

?A  
自衛組織や自衛権行使の規定が
憲法典にないことは、
何ら不思議なことではない。
そもそも日本国憲法が目指していたのは、
現代国際法を基盤にした国際秩序にしたがって
国家を運営することだったのだから、
国際法で規定されていることは、
単に国際法を守ればそれで済む。
また、国内組織に関する事柄は、
通常法で規定するのが当然だ。
憲法に組織法の規定がなくても、
何も不思議なことはない。

?B  
「交戦権」否認の意味は、
「二度と国際法を無視し、
19世紀的ドイツ国法学的な
国家の基本権思想などを振り回して、
国際秩序を蹂躙することは致しません」、
ということである。
自己反省にもとづく寂しい内容の規定だが、
歴史的経緯を考えれば仕方がなく、
その点は「前文」で
はっきり謳われているとおりである。
アメリカ合衆国は、
19世紀にモンロードクトリンの
「相互錯綜回避」原則を
ヨーロッパ諸国に主張していた時代から、
「交戦権否認」のドクトリンを持っていた。
大日本帝国が「交戦権否認」ドクトリンに挑戦し、
主権国家の戦争をする権利のようなものを
振りかざしたので、
「交戦権否認」を国内法規定にも入れ込ませた。
「芦田修正」云々を言うことは、
憲法学「通説」の陰謀に引っかかって、
日本国憲法の全体的な趣旨や、
歴史的背景を、
意図的に見失おうとすることに
他ならないのである。
 
全ての人が

こういった知識を持つことは

確かに現実的ではないが

このような話や説は非常に大切だ。

憲法論議では

それぞれが

自分の説をどう通すかという姿勢で

語ることが多い。

それ自体は

ある意味で当然のことだから

批判に値するようなことではないが

複数の説を比較したり

解説したりする論説が

もう少しあっても良い。



安倍首相と石破さんの論を

単純に同列で比較することはできない。

二人の立場の違いが

そのまま切り口の違いと

ゴールの位置の微妙な違いに

なりざるを得ない部分があって

安倍さんの論は

詳細に現実的な対応を規定する観点ではなく

改憲そのものによって

まずは憲法という存在を

我々自身に近づけることそのものが

目的だとも言える。

そのこと自体は決して間違った姿勢ではない。

しかし

憲法というものに求められる

普遍的な妥当性のレベルを考えれば

安倍さんの考え方は肯定しても

もっと突っ込んだあるべき姿を

考えなければならない。

最終的にどのような形になろうとも

本来在るべき形を

詳細に議論し提示し

検討すべき類のものだ。

石破さんの考え方は

さすがと言えるほど

具体性があって

根拠もはっきり示されていることに

感心させられる。

またそれを

正確に論評しようとする

篠田さんの視点にも

尊敬を禁じ得ない。

両氏を含め

多くの方々が

多くの論を提示して

論議を深めていただきたいのは

当然であるが

今後の一つのテーマととして

国際法にどう向き合うかということも

大切なテーマだろうと思っている。

日本人は

「わけもなく周囲に合わせてしまう面」と

「わけもなく周囲と違うことをやりたがる面」と

持っている。

案外、一人一人に聞くと

国際法を無視することは

現実的ではないことは誰もが認めても

厳格に遵守することに

感覚的な根拠も含め

抵抗感を持つ人はいる。

国際法というものは

よくできている。

かなり多くの過去の問題をよく研究されて

確立したものだということだろう。

それを尊重していくことは

どのみち日本の安全にとっても

かなり重要なことではあるが

その国際法と

憲法の関わり方についての議論は

それなりにされてはいるが

まだ不十分だと思えてしまう。

つまり国際法というものの

価値観が確立していない。




憲法に関わる議論は

より多くの人が

大いに戦わせてほしい。

そしてまた

憲法を議論する上での

枠組みや考え方の提案もまた

大いに語られて欲しいし

その重要性にも

多くの方々に

気づいて欲しいものだ。

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